來源：證券日報  發(fā)布日期：2020-04-29

新證券法3月1日起正式施行，我國資本市場的法治化、市場化進入新階段。新法是證券領(lǐng)域的基本法，市場化發(fā)展意味著監(jiān)管重心進一步從事前向事中、事后轉(zhuǎn)移。上市公司的關(guān)鍵少數(shù)群體（董監(jiān)高、控股股東、實際控制人等）和中介機構(gòu)作為資本市場主體監(jiān)管的核心對象，其表現(xiàn)如何對于有效市場的構(gòu)建至關(guān)重要。前者對上市公司的經(jīng)營有著重大影響，后者對緩解投融資兩端的信息不對稱不可忽缺。針對二者行為規(guī)范和責任追究的升級，是新證券法重塑我國資本市場格局中的一大亮點。

法人違法，“大腦”難辭其咎

中外大量公司違法實例表明，董事、高管的恣意妄為或疏于管控是主因或內(nèi)因，而由于我國上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的現(xiàn)實特點，控股股東、實際控制人往往也難脫干系甚至就是主謀。例如媒體曾多有報道的ST慧球，公司對外違規(guī)擔保達20多億，即是由其實際控制人鮮言及其關(guān)聯(lián)人實施的。

新證券法因此加大了對關(guān)鍵少數(shù)群體的監(jiān)督約束。例如，第80條已更多涉及該群體的情況變化，作為公司應予臨時報告的重大事件；控股股東、實際控制人對重大事件產(chǎn)生較大影響的，還被要求配合公司進行披露。又如，第44條對短線交易的規(guī)范中，董監(jiān)高、持股5%以上自然人股東所受的限制，被拓展適用于其配偶、父母、子女以及利用他人賬戶的代持。

更多的變化出現(xiàn)在責任端。招股書中有重大虛假內(nèi)容的，負有責任的控股股東、實際控制人與發(fā)行人類似，也有可能被責令買回證券。董監(jiān)高違反法律、行政法規(guī)或章程給公司造成損失，控股股東、實際控制人等侵犯公司合法權(quán)益的，上述關(guān)鍵少數(shù)人將可能成為投資者保護機構(gòu)所發(fā)起派生訴訟的被告。

尤為引人矚目的是在證券民事責任中，新法第85條加大了某些關(guān)鍵少數(shù)人對發(fā)行人信息披露義務的兜底責任，其中對于發(fā)行人的控股股東、實際控制人，一改舊法中的一般過錯責任原則，轉(zhuǎn)而適用過錯推定責任原則。換言之，現(xiàn)在他們必須證明自己沒有過錯，才能在因發(fā)行人虛假陳述而被訴時免于承擔連帶賠償責任。以往民事訴訟實踐中，原告投資者要舉證證明發(fā)行人的控股股東、實際控制人存在過錯，以及該過錯與投資者自身損失之間存在因果關(guān)系，難度較大。過錯推定責任實質(zhì)上是將舉證責任倒置，有助于投資者實現(xiàn)民事賠償?shù)闹鲝垺?/span>

行政責任方面，新證券法增加了關(guān)鍵少數(shù)群體信息披露違法行為的類型，在吸收證監(jiān)會《信息披露違法行為行政責任認定規(guī)則》相關(guān)內(nèi)容和實踐經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，關(guān)鍵少數(shù)人“組織”“指使”和“隱瞞”信息披露違法行為均需承擔行政責任。同時，新法大幅提高了針對關(guān)鍵少數(shù)群體信息披露違規(guī)行為的處罰力度，其可被處高至一千萬元的罰款。對于發(fā)行階段的虛假陳述行為，區(qū)別于發(fā)行人以“非法所募資金金額”為計算標準，對關(guān)鍵少數(shù)群體的罰款幅度為“違法所得”的百分之十以上一倍以下。在罰則中，針對直接負責的主管人員和其他直接責任人員施加的個人責任，整體上得到加強。此外，隨著刑法修正案準備的成熟，一些聚焦關(guān)鍵少數(shù)群體的刑事懲戒正越來越近。

市場對話，“看門人”須歸位盡責

投融資雙方之間，證券公司、證券服務機構(gòu)等中介扮演著橋梁角色。新證券法從壓實中介職責角度，對中介機構(gòu)及其工作人員的履職義務、追責方式、違法處罰幅度等內(nèi)容進行了調(diào)整，強化了其作為市場“看門人”的作用，有利于保障上市公司信息披露的真實、準確、完整。

在我國資本市場不完善、聲譽和誠信機制不健全的情況下，中介機構(gòu)對發(fā)行人、上市公司違法行為把關(guān)不嚴甚至串通協(xié)助造假，承擔連帶責任在一定程度上確有必要。新法第85條規(guī)定，保薦人、承銷的證券公司應與前述關(guān)鍵少數(shù)群體一樣，需對受損投資者承擔過錯推定的連帶賠償責任；而與舊法第69條不同，這種過錯推定還被延展適用于這些證券公司的“直接責任人員”。

與之相似，為發(fā)行、上市、交易等證券業(yè)務活動制作、出具文件的證券服務機構(gòu)，若文件有虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏，給他人造成損失的，應與委托人承擔連帶賠償責任，除非能夠證明自己沒有過錯。值得一提的是，新證券法這次明確將律師事務所納入證券服務機構(gòu)范疇。證券服務機構(gòu)未履行勤勉盡責義務的，對其行政處罰幅度由之前最高可處業(yè)務收入五倍的罰款，提高到了十倍，還可能被處暫?；蛘呓箯氖伦C券服務業(yè)務等。

4月24日證監(jiān)會通報了2019年下半年針對86家申報首發(fā)企業(yè)的現(xiàn)場檢查情況，其中也揭示出涉及中介機構(gòu)的不少問題。通報披露，證監(jiān)會對其中存在執(zhí)業(yè)質(zhì)量問題的21家保薦機構(gòu)、17家會計師事務所、7家律師事務所，根據(jù)情節(jié)輕重啟動了相關(guān)處理措施程序。證券中介機構(gòu)如不能守正創(chuàng)新、努力提高執(zhí)業(yè)質(zhì)量，將面臨更加嚴厲的查處問責。

總體而言，針對上市公司關(guān)鍵少數(shù)群體和證券中介機構(gòu)，新證券法主要從擴展主體和行為規(guī)制范圍、調(diào)整民事責任追究方式、提升行政處罰幅度等方面進行了強化。新的法治和市場環(huán)境應促進一種社會氛圍，關(guān)鍵少數(shù)群體依法依規(guī)行事，中介機構(gòu)審慎勤勉盡職，做到敬畏風險、敬畏專業(yè)，成為資本市場改革發(fā)展穩(wěn)定的積極力量。